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      但该文本仅处于在部分试点城市推广阶段,还不能对抗发包人无条件保函的要求。(四)银行欠缺审查义务给承包人带来的风险虽然银行作为连带责任保证人,但通常不调查发包人的道德品质,不审查发包人的索赔文件的实质性内容,一般按照发包人提供的格式出具履约保函,按发包人索赔通知支付保函项下款项,为发包人欺诈或滥用权利的索赔提供了极大的方便。我国目前对银行保函项下的欺诈认定和处理尚未有明确的法律规定,因此给承包人带来的风险也是客观存在的。承包人履约保函风险防范措施认识到履约保函将会带给承包人的风险,那么如何防范风险则成为每个承包人认真思考的问题。履约保函不仅仅是一个文件,也不仅仅是一笔钱,它是建筑施工合同的一个组成部分。
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      即使是工程、定点服务、协议供货等项目,也可以少收或不收履约保证金。2.尽量少收履约保证金法律法规没有明确规定履约保证金的具体比例或数额,只是规定其金额应以保证招标人在中标人违约时得到足够的补偿为限。但一些规章和规范性文件对此有所规定。如《工程建设项目货物招标投标管理办法》规定:“履约保证金金额一般为中标合同价的10%以内,招标人不得擅自提高履约保证金。”在此之前出台的《工程建设项目施工招标投标管理办法》只笼统规定了“招标人不得擅自提高履约保证金”,而没有规定具体金额比例。《四川省建设工程制度实施意见》规定:“采用书和同业方式的,额度为合同价的10%;采用履约保证金方式的(包括银行保函),额度为合同价的5%。
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      4.质量保函。是卖方通过银行对货物质量和售后服务的保证,一般在卖方要求支付尾款时提交,金额通常是合同金额的3%-5%,有效期到质保期结束后30天,期限多为一年。在我们的实际工作中,这几种保函贯穿一个项目的始终。首先,投标时,投标人要提交符合招标文件要求的投标保函以保证其投标有效;招标方发出中标通知书后,买卖双方签订合同,为避免卖方单方面毁约而使买方因为工期问题承受巨大损失,双方可以在合同中约定卖方提交履约保函,买方收到履约保函后,招标方将投标保函退回给卖方;合同金额较大的,一般卖方会要求预付款或进度款。但是买方为了避免资金损失,会要求卖方提交对等金额的预付款或进度款保函后才向卖方付款;发货后,卖方要提交质量保函以及其他议付单据以收取信用证货款。
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      本文从公司工程履约保函的尽职调查要点分析入手,简要总结工程履约保函项目调查的要点和经验,并举例分析。项目初步受理时,主要需要判断以下四个方面:1.项目是否真实存在;2.项目是否属于企业正常业务;3.项目是否在企业可承载的履约范围之内;4.项目利润情况。调查申请企业的基本情况,特别重要的是核实建筑公司的资质真实性1.取得施工单位的基本资料。2.简要摘写施工单位的一些基本信息,具体内容如下表所示:3.特别说明的要点要点审计报告意见段的表述。注册会计师发表的意见只是针对会计报表表达披露的质量,与财务状况好坏无关,但可以看出财务和公司管理的规范性。要点企业报告(以某建筑公司简单版报告举例,见下表)。信息分类具体内容或查询方式基本情况企业各种证照的正常年审情况及有效期、企业的股权情况、企业的发展情况、管理层主要人员简历(包括其所经营的其他企业的发展状况)财务基本状况以申请企业的年审计报告的财务报表为主。
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      我国现行法律对此还没有明确的规定,仍需法律进一步完善。当然要达到这一目的,承包人必须要有确凿的证据使法庭信服发包人索赔保函的行为是滥用权力或出于不良动机,否则,法庭不会轻易支持承包人的诉求。相关立法建议应该看到在规范工程制度问题上,我国相关立法滞后。象前面案例引起的纠纷时常发生,如何减少这类纠纷,做到有法可依,与惯例接轨,应引起立法机关高度重视。笔者作为律师提出以下两点建议,供参考。(一)我国《法》、《建筑法》、《合同法》、《招标投标法》等法律对工程都做了原则上的规定,具体操作上必须建立符合建筑业和工程建设特点的配套法规及部门规章,使得工程制度有法可依,有规可循。2006年建设部《关于在建设工程项目中进一步推行工程制度的意见》仍处于推行试点阶段。
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      而“投标价”是由投标人按照招标文件的要求,根据工程特点,并结合自身的施工技术、装备和管理水平,依据有关计价规定自主确定的工程造价,是投标人希望达成工程承包交易的期望价格,投标价不能高于招标人设定的招标控制价。工程量清单计价编制过程分为两个阶段:一是招标者或其委托的具有相应资质的工程造价咨询人进行工程量清单的编制;二是投标企业利用工程量清单来编制投标价。如果得以中标,则交易双方形成的“合同价”就是投标人的中标价。值得一提的是,“合同价”不是后的“竣工结算价”。“竣工结算价”指承包方完成施工合同约定的全部工程内容,发包人依法组织竣工验收合格后,由发、承包双方按照合同约定的工程造价条款,即合同价、合同价款调整以及索赔和现场签证等事项确定的终工程造价。
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      发包人的支付保函和承包人的履约保函体现合同双方平等的义务,按我国《建设工程施工合同(示范文本)》第41.1条规定:发包人承包人为了履行合同,应互相提供以下:发包人向承包人提供履约,按合同约定支付工程价款;承包人向发包人提供履约,按合同约定履行自己的各项义务。合同本应反映缔约双方平等的权利义务,但实践中激烈的竞争使多数承包人不敢主张发包人向其提供支付保函,或是在招标文件中就已经剥夺了承包人的该项权利,因此合同内容并非是完全平等的。通常履约保函金额一般为合同金额的10%-15%,承包人以现金或其他物权向银行提供了,同时还要承担一定的费用,而承包人整个工程的利润可能就仅限于此,或是更少。承包人将同时面临施工过程风险(尤其一次包死合同)、延迟付款风险和丧失保函金的风险。
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      就可对银行保函进行收兑。履约书的方式是:当承包人在履行合同中违约时,开出书的公司或者保险公司用该项金去完成施工任务或者向发包人支付该项保证金。工程采购项目保证金提供形式的,其金额一般为合同价的30%一50%。承包人违约时,由工程人代为完成工程建设的方式,有利于工程建设的顺利进行,因此是我国工程制度探索和实践的重点内容。概述履约的种类包括:工程合同履约、工程招投标履约、技术转让合同履约、贸易合同履约、房地产交易、机动车交易、房屋产权过户交易安全、企业产权过户交易安全、合约对冲押金/预付款/质量保证金、中介费/佣金、产品质量、出国留学经济、分期付款消费、诉讼保全等。其中开展为广泛的的业务有:工程合同履约和工程招投标履约。
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      履约保函有着一定的格式限制,同时也有着一定的条件。我国建设工程招投标市场中普遍使用履约保证金制度,履约保证金制度要求中标工程项目的承包人向发包人提交履约保证金,作为履行合同的,以解决承包人不履行合同规定义务的问题。银行履约保函以其信用度高和流通性强、融资便利灵活多样的特征,被广泛采用。银行履约保函的含义及内容银行履约保函是银行应承包人(申请人或被保证人)的委托,向发包人提供并作出的保证承包人严格按照合同约定和实际地履行其合同责任和义务的独立的书面保证文件。在承包人违约时,银行根据发包人提出的符合合同规定的索赔文件,在保函设定的金额范围内向发包人做出经济赔偿。银行履约保函的内容:保函编号;被保证人、受益人及人的名称、地址;
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      有效发挥履约的作用,防止恶意低价中标,确保工程不超预算。严厉查处转包和违法分包等行为。完善工程量清单计价体系和工程造价信息发布机制,形成统一的工程造价计价规则,合理确定和有效控制工程造价。(十)规范工程价款结算。审计机关应依法加强对以政府为主的公共工程建设项目的审计监督,建设单位不得将未完成审计作为延期工程结算、拖欠工程款的理由。未完成竣工结算的项目,有关部门不予办理产权登记。对长期拖欠工程款的单位不得批准新项目开工。严格执行工程预付款制度,及时按合同约定足额向承包单位支付预付款。通过工程款支付等经济、法律手段约束建设单位履约行为,预防拖欠工程款。提高从业人员素质(十一)加快培养建筑人才。积极培育既有视野又有民族自信的建筑师队伍。
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      暂扣当次结算金额的3%,本人于暂扣之日起7个工作日内将上述相关资料提供给公司,若超期,公司将不再退还此款,作为对公司的补偿。本人所提供票据的付款单位应是河南舜禹水利建筑工程有限公司,票面必须清晰加盖纳税人的章,所提供票据经网络查验无法获取正确信息的不予采用,本人应预留签名,份数由本人所提供票据的多少而定,不提供餐饮、娱乐、烟酒票,票据不跨年度使用。外出经营证管理办法本人承诺迟于办理工程款结算前7个工作日内告知公司,由公司去机构所在地开具外出经营证。本人提供详细的的纳税地址(具体到乡镇),开具外出经营证时按规定所缴纳的印花税由本人承担,为避免重复缴税由本人向当地税务部门说明。外出经营证使用期限已到。

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      如果发包人将无条件保函作为承包商履约保证的一项基本要求,承包人履约风险将会很大。(三)没有完善的法律来保护承包人履约保函风险我国《招标投标法》倾向了对发包人权益的保护,即“招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提交”,但对如何保护承包人权益没有作出规定。比如,履约保证金交付的比例,如何监管,由谁监管等等,致使实践中出现较多的问题。财政部《政府采购货物和服务招投标管理办法》第36条和第37条中。对投标保证金的收取比例进行了明确的规定,但对履约保证金收取与管理没有任何规定,政府采购中心具体操作的时候也没有统一标准。建设部2005年5月推行的《承包商履约保函文本》(试行)虽然做出如下规定,“贵方要求我方承证责任的。
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      在工程承包、供货安装等项目进入保修期或维修期后,业主、买方为避免工程、货物的质量与合同规定不符,而承包方、供货方不愿或不予进行修理、更换和维修,造成自身损失,往往要求承包方或供货方在履约保函期限届满前提供质量保函,对其在保修期内的行为进行约束。质量保函的作用保证了业主方(买方)的权益。提高了承包方(供货方)的市场竞争力。履约保函是指:招标人和中标的投标人在签订合同后,即成为发包人和承包人。承包人必须向发包人提供银行开立的履约保函,金额一般为合同金额的10%。以确保承包人按合同条款履约。否则,由银行负责赔偿一定金额,不超过履约保函的总金额。履约保函适用范围非常广泛,可用于任何项目中对当事人履行合同义务提供的情况。
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      本保函有效期个月,期满失效后请将保函退回我行,但无论正本是否退回,均视为自动失效。履约保证金是什么?工程合同签订时,一般业主(甲方)会要求工程承包方(乙方)提供一定比例的履约保证金,一般为合同总金额的10%左右。相当于乙方押10%合同金额的资金在甲方这边,一旦施工过程中,乙方出现违约后甲方直接扣除损失。项目竣工后(乙方获得竣工报告为准)甲方应该在合同规定的退还时间内退还履约保证金。为什么大家都说现在可以不用交履约保证金了,只交保函?其实履约保证是有两种形式,种就是直接缴纳保证金,第二种就是履约保函。当甲方资金实力不足,或者经营遇到困难,甚至项目停建都有可能导致乙方资金回收遇阻。履约保函一般由银行出具(或公司出具履约保函)。
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      对于施工企业的不良记录,应重点关注3年以内发生的记录;并应对企业的不良信息进行分类,区别严重程度。因为无论是历史悠久的国有施工企业,还是民营施工企业,出现不良行为记录都是较为普遍的现象。严重的不良行为类型包括以下几种情况:保函赔付、因履约能力不足而导致合同被业主中止、发生两起以上重大安全事故、工程整体质量验收不合格等。这些都表明企业管理不善、工程履约能力存在较大缺陷。较严重的不良行为类型与普通类型,按2007年建设部印发的《建筑市场诚信行为信息管理办法》,对建筑市场各主体的不良行为进行了分类,并要求各地建设主管部门公布各种不良行为,公布的期限短不得少于3个月。施工单位不良行为主要分为五大类。包括资质不良行为、承揽业务不良行为、工程质量不良行为、工程安全不良行为和拖欠工程款或工人工资。
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      ”《云南省建筑工程履约暂行规定》规定:“履约额度为:(一)采用书和同业方式的,为合同价的8%~10%;(二)采用履约金方式的(包括银行保函),为合同价的5%~8%”。《山东省威海市政府采购投标保证金和履约保证金管理办法》规定:“中标或成交供应商履约保证金一般按照中标或成交金额的百分之五交纳。”在实际操作中,履约保证金的比例一般掌握在中标价的5%~10%之间,但也有些地方收到了10%以上,甚至有高达20%的。对于确有必要收取履约保证金的政府采购项目,应当进一步结合项目性质和付款形式等确定具体收取比例或金额。一般而言,技术含量高、不易替代的项目,以及延迟履约或不履约将给采购人带来巨大损失的项目,履约保证金数额要适当提高;
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      按照“18号部长令”规定的“5日内退还”,按照标书规定,又必须在交纳履约保证金后才能退还投标保证金,来回折腾,办事效率不高。从这个角度来说,一旦投标过程未发生不良行为,中标后投标保证金自动转成履约保证金,不足部分补齐,这样还是比较稳妥的。一旦集中采购机构建立了供应商的诚信档案,确立了综合考核与评估制度,结合工商行政管理部门和各领域的行业协会设立的供应商诚信档案记录,能对供应商的诚信等级做出正确评估时,履约保证金也就到了该退出历史舞台的时候。"保函手续费属于财务费用。过急工程招投标及实施过程中涉及到投标保函、履约保函、预付款保函、维修保函。银行为承包商出具以上保函时,都要收取一定的手续费。1.投标保函。
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      在我们的实际业务中,保函经常作为信用证的议付单据之一,但是现在很多保函都是通知的或是转开的,这时外方就会把电开的草稿作为议付单据,但是仅凭这个是无法索赔的,所以我们必须及时与银行查询是否收到保函正本以便决定能否付款。收到保函正本后,更要妥善保存,有专人管理和记录,修改、减额、延期、撤销等等,特别是履约保函和质量保函的有效期较长,有时合同执行完毕几年后还会发生索赔问题,绝不能随意放置甚至丢弃。7.预留足够的索赔时间。一旦发生索赔,一定要严格按照保函中的各项规定准备索赔材料并在保函效期内提交给银行。特别是对于那些没有声明可以接受TELEX或SWIFT方式索赔的保函,一定要预留充足的邮寄时间以免保函失效。
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      除合同约定调整外,在合同有效期内保持固定不变。”项目盈利分析和预测:项目固定总价中标,但不是价中标,利润水平较低,5%以内,项目材料价格不可调差。该项目在实际施工中遇到问题,实际施工约为83万方石方量,远大于施工合同的石方量42万方,石方量的大幅增加,加大了工程的难度,爆破量和爆破费用超出预期,如果不使用爆破根本无法按时完成施工。A建筑公司只好自行垫资施工完成多出部分40多万石方量。提前完工并经四方验收合同,工程结算过程中,A建筑公司工程结算值为3948万元,而监理方审核造价为3423万元,其中爆破费用约为930万元。该工程即便是在石方量远远超出预期、爆破费用大幅增加、施工难度加大的情况下,B发电厂也未追加工程款。

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